La Comisión Nacional del Mercado de Valores (CNMV) ha iniciado un proceso de consulta pública para culminar la revisión del Código de Gobierno de las Sociedades Cotizadas que sustituirá a la versión de 2015, revisada en 2020. El plazo de alegaciones finaliza el 15 de diciembre, y la entrada en vigor se fijará, con carácter general, para los informes anuales de gobierno corporativo correspondientes a los ejercicios cerrados a partir del 31 de diciembre de 2028.
El proyecto simplifica la estructura del código, reduciendo los 25 principios y 64 recomendaciones actuales a 18 principios y 52 recomendaciones. Suprime las recomendaciones que han sido asumidas por la Ley de Sociedades de Capital (LSC) y las que aplica la práctica totalidad del mercado, y articula el texto en tres bloques: consejo de administración, junta general y grupos de interés.
El proyecto comienza introduciendo una interesante reformulación conceptual del interés social en el principio 1 y la recomendación 1. Frente a la fórmula vigente de "negocio rentable y sostenible a largo plazo", el nuevo texto establece que el consejo debe orientar sus funciones a "un negocio resiliente con un rendimiento positivo adecuado y sostenible a largo plazo, que promueva la continuidad y la maximización del valor económico de la empresa".
Y la recomendación 1 matiza el enfoque hacia los colectivos de interés (empleados, acreedores, etc). En lugar de "conciliar" sus intereses con el interés social, propone "tenerlos en consideración". El objetivo es articular un modelo de creación de valor compartido que reconozca los impactos ambientales y sociales en las decisiones estratégicas de la compañía.
Otra modificación importante es el reequilibrio de poderes que se pretende en el consejo de administración. Así, la recomendación 20 establece la conveniencia de separar los cargos de presidente del consejo y de consejero delegado en las sociedades pertenecientes al índice IBEX 35, a diferencia del código vigente, que mantenía neutralidad entre modelos unificados y duales. Considera consejero delegado a aquel consejero ejecutivo en quien se delegan de forma principal las facultades del consejo y la dirección ejecutiva de la sociedad.
Si una cotizada del IBEX 35 mantiene la presidencia ejecutiva, deberá justificarlo motivadamente en su Informe Anual de Gobierno Corporativo (IAGC). Y para las sociedades que actualmente acumulan en uno ambos cargos se establece un calendario de adaptación, con aprobación de un plan de separación antes del 30 de junio de 2028 y con ejecución efectiva antes del 30 de junio de 2030.
Paralelamente, las recomendaciones 15 y 22 refuerzan la figura del consejero coordinador (lead independent director). Se exige su nombramiento siempre que el presidente no sea un independiente. Y queda facultado para convocar al menos una reunión anual de consejeros no ejecutivos sin la presencia del presidente ni de los ejecutivos. Asimismo, se recomienda que el presidente celebre una reunión anual con los no ejecutivos sin la alta dirección ejecutiva.
En lo relativo a los criterios de independencia y protección del consejero también hay novedades importantes, modificándose las cuotas de independientes en la recomendación 4: Para las sociedades del IBEX 35 o aquellas con un accionista de control (>30 % del capital), los independientes deberán representar como mínimo el 50% del consejo; para el resto se mantiene la cuota del tercio (33%).
En el principio 3 y las recomendaciones 5 y 6, se incorporan circunstancias adicionales a las de la Ley de Sociedades de Capital que la comisión de nombramientos debe evaluar motivadamente para la calificación de independiente, de modo que no se considerarán ya independientes quienes hayan ejercido el cargo por un periodo superior a 9 años, quienes posean la titularidad del 1,5 % o más del capital social, quienes hayan sido empleados del grupo en los últimos 5 años y quienes hayan sido secretario del consejo, ejecutivo o alto directivo en otra entidad coincidiendo con el presidente o ejecutivos de la cotizada en los últimos 3 años.
Por último, pero no menos importante, se pierde la independencia al recibir del grupo, en los últimos 36 meses, más del 35 % de su renta total anual (excluyendo la retribución como consejero de la cotizada). Esto obliga al consejero a facilitar su renta privada a la comisión de nombramientos y retribuciones.
Estas circunstancias no descalifican automáticamente, pero exigen una justificación en el IAGC. Para consejeros en el cargo al aprobarse el código, se evaluarán desde el ejercicio 2029. En cuanto al cese (recomendaciones 7 y 11), se exige que la existencia de justa causa sea apreciada previamente por la comisión de nombramientos y que el cese en junta requiera la inclusión previa del asunto en el orden del día. Sin duda, para evitar casos como el de Indra.
El proyecto incorpora formalmente las tecnologías emergentes y los riesgos ambientales en la agenda del consejo (recomendaciones 44 a 46) y pide implantar un modelo de gobierno de la IA que garantice un uso responsable, asegurando que la IA no sustituya la decisión ni la intervención humana del consejero. Recomienda evaluar periódicamente los riesgos tecnológicos en el control interno y fomentar la cultura de ciberseguridad en el grupo. Valorar la creación de una comisión de tecnología o asignar sus competencias a comisiones existentes, e incluir competencias en sostenibilidad y transformación digital en la matriz de diversidad del consejo.
En materia ESG, la recomendación 33 atribuye a la comisión de auditoría la supervisión de la información de sostenibilidad y del verificador externo. Asimismo, la política de control de riesgos sustituye la noción de riesgo "aceptable" por la de riesgo "tolerable", abarcando riesgos fiscales, climáticos y de descarbonización.
En el bloque retributivo (recomendaciones 35 a 42) se trata de orientar la remuneración ejecutiva hacia la resiliencia y la gestión del riesgo a largo plazo con:
- Cláusulas “malus”: Pasan a ser recomendadas de forma expresa (dejando de ser una mera opción de análisis) y se extienden a los componentes variables devengados cuya liquidación esté pendiente.
- Métricas climáticas y coberturas: El variable deberá incluir indicadores medibles de transición climática y resiliencia. Se prohíben las coberturas financieras sobre acciones de planes retributivos.
- Mantenimiento de acciones: El plazo de mantenimiento de 3 años se aplica también a no ejecutivos y se computa desde la entrega o la concesión del plan (lo que ocurra antes). Si los independientes reciben acciones, la comisión de retribuciones verificará anualmente que su acumulado no altere la independencia.
- Indemnizaciones por extinción: El límite de dos años de retribución total anual devengada se extiende al cese en funciones ejecutivas e incluye previsión social consolidada y pactos de no competencia postcontractual.
En lo que hace a la rendición de cuentas, junta general y control societario, la recomendación 48 fija un nuevo estándar de rendición de cuentas: cuando una propuesta reciba en la junta general más del 20 % de votos en contra, el consejo deberá analizar las causas, atender las objeciones de los minoritarios y publicar un informe con las consultas realizadas y las medidas adoptadas o previstas.
En la junta general, se exige habilitar el voto y la delegación telemáticos en todas las cotizadas, y la asistencia e intervención a distancia en las del IBEX 35. En materia de control societario (recomendación 51), se desaconsejan las barreras anti-OPA estatutarias y las medidas no estatutarias equivalentes, extendiendo la transparencia a las relaciones con personas físicas con control dominante.
El proyecto de la CNMV establece un marco temporal progresivo para adaptar la gobernanza de las sociedades cotizadas: 15 de diciembre de 2026, cierre del plazo de presentación de alegaciones. 30 de junio de 2028, fecha límite para aprobar el plan de separación de cargos en el IBEX 35. 31 de diciembre de 2028, aplicación general del nuevo Código a los IAGC de ejercicios cerrados desde esta fecha. 1 de enero de 2029, aplicación de los nuevos criterios de independencia a los consejeros previamente en el cargo. 30 de junio de 2030, ejecución efectiva de la separación de los cargos de presidente y consejero delegado en el IBEX 35.
